Информация о EMIR — Регламентах Европейского Союза, применимых к производным финансовым инструментам

Применение обязанностей, вытекающих из EMIR, зависит от того, является ли сторона сделки контрагентом финансового сектора (FC) или контрагентом вне финансового сектора (NFC), а для NFC — также от характера и объёма совершаемых сделок. Понимание категорий контрагентов в EMIR отличается от классификации клиентов, применяемой согласно MiFID. Контрагенты финансового сектора (FC) это, например: банки, инвестиционные фирмы, страховые компании, управляющие фондами, провайдеры корпоративных пенсионных схем, центральные контрагенты (CCP). Все остальные юридические лица относятся к контрагентам вне финансового сектора (NFC).

Поскольку банк должен знать, какие обязанности EMIR применимы к клиенту (например, касающиеся клиринга, снижения рисков, документирования и отчётности), он обязан определить EMIR-статус клиента и отслеживать его изменения в ходе отношений с клиентом.

Для этого банк должен знать, а клиент обязан сообщить банку, является ли он юридическим лицом финансового сектора (FC) или вне финансового сектора (NFC), а также превышает ли он клиринговые пороги, установленные EMIR для внебиржевых деривативов. То есть относится ли клиент к категории FC+ или NFC+ (превышающий пороги) либо к FC– или NFC– (не превышающий пороги) в понимании EMIR.

Если клиент не уведомляет банк о том, что его EMIR-статус изменился на статус контрагента, превышающего клиринговый порог (FC+ или NFC+), либо не сотрудничает с банком в определении своего EMIR-статуса, банк имеет право рассматривать клиента как контрагента, превышающего клиринговый порог (FC+ или NFC+).

Поскольку банк не заключает деривативные сделки с контрагентами, превышающими клиринговые пороги (FC+ и NFC+), он может в таком случае в одностороннем порядке расторгнуть заключённый с клиентом договор на обслуживание на финансовых рынках.
AS SEB Pank сам является контрагентом финансового сектора в понимании EMIR, который не превышает клиринговые пороги EMIR (FC–).
 

Основные требования, которые EMIR устанавливает в отношении сделок с производными финансовыми инструментами, следующие:

• обязанность сообщать о производных сделках (их заключении, изменении и прекращении) в торговый репозиторий (Trade Repository);
• обязанность центрального клиринга — определённые внебиржевые (OTC) сделки с деривативами должны клириться через центрального контрагента (CCP), то есть клиринговую организацию;
• к сделкам с производными инструментами, которые не подлежат клирингу, применяются обязательные меры по снижению рисков, такие как регулярная сверка портфелей между контрагентами (portfolio reconciliation) или согласованная сторонами процедура урегулирования споров;
• обмен обеспечением (collateralisation) — по определённым OTC-сделкам, не проходящим через центрального контрагента, стороны обязаны ежедневно обмениваться обеспечением для снижения кредитного риска контрагента;
• все стороны, участвующие в сделках с производными инструментами, должны иметь действующий LEI‑код, чтобы их можно было идентифицировать и предоставлять отчёты о сделках в торговый репозиторий.

Обязанность по отчётности распространяется на все стороны сделок с деривативами, за исключением физических лиц. Это означает, что обе стороны сделки должны сообщать в выбранный ими торговый репозиторий, обладающий соответствующей лицензией, информацию о: заключённой сделке с производным инструментом, всех изменениях условий сделки, прекращении сделки. Участник сделки имеет право делегировать выполнение отчётности другой стороне сделки или третьему лицу. Информация о сделке должна быть передана не позднее чем на следующий рабочий день после её заключения, изменения или прекращения.

При заключении договора с финансовыми рынками клиент уполномочивает SEB сообщать о заключённых между банком и клиентом производных сделках в выбранный банком торговый репозиторий, в том числе от имени клиента. Если клиент является контрагентом вне финансового сектора, не превышающим клиринговые пороги (NFC–), банк обязуется сообщать в торговый репозиторий от имени клиента о заключённых с ним сделках, если только клиент не уведомил банк о желании отчитываться самостоятельно.

Банк вправе отказаться от выполнения отчётности от имени клиента, если имеются обстоятельства, препятствующие такому представлению информации. Исполнение банком отчётных обязанностей не освобождает клиента от ответственности в случае нарушения требований по отчётности. Клиент обязан своевременно предоставить банку всю информацию, необходимую для целей отчётности. Клиент несёт ответственность за достоверность предоставленных банку данных.

Обязанность клиринга распространяется на стандартизированные внебиржевые производные инструменты. Список деривативов, подпадающих под клиринговое обязательство, публикуется на сайте ESMA (European Securities and Markets Authority): www.esma.europa.eu. Клиринговое обязательство вводилось поэтапно и полностью вступило в силу для первых инструментов к 2022 году.

Клиринговое обязательство применяется к: контрагентам финансового сектора, превышающим клиринговый порог (FC+), контрагентам вне финансового сектора, превышающим клиринговый порог (NFC+). Клиринговые пороги установлены таким образом, чтобы их превышали только предприятия с очень крупными спекулятивными позициями в деривативах (например, имеющими спекулятивную позицию свыше 3 миллиардов евро по процентным или валютным деривативам). Порог рассчитывается на уровне всей группы, а не отдельного юридического лица. Каждая сторона сделки обязана самостоятельно рассчитывать свои средние агрегированные позиции по внебиржевым деривативам по состоянию на конец каждого месяца за последние 12 месяцев, чтобы определить, превышают ли эти значения клиринговые пороги EMIR.

Если сторона не контролирует (не рассчитывает) свои средние позиции по OTC-деривативам она автоматически считается контрагентом, превышающим клиринговый порог (FC+ или NFC+) и, соответственно, становится обязанной осуществлять клиринг сделок через CCP для различных категорий внебиржевых деривативов.

Клиринговые пороги по видам внебиржевых производных договоров:

1. 1 миллиард евро — для внебиржевых кредитных деривативов;
2. 3 миллиарда евро — для внебиржевых процентных деривативов;
3. 3 миллиарда евро — для внебиржевых валютных деривативов;
4. 3 миллиарда евро — для внебиржевых товарных деривативов и других деривативов, не указанных в пунктах 1–4.

Юридические лица, которые превышают клиринговый порог, обязаны с 15 марта 2013 года уведомлять Финансовую инспекцию и ESMA о факте превышения клирингового порога, а также о снижении своих позиций ниже этого порога. Клирингу подлежат только те сделки, в которых обе стороны сделки обязаны выполнять клиринговые требования.

Для проведения клиринга стороны сделки должны либо стать членами центрального контрагента (CCP), имеющего соответствующую лицензию, либо воспользоваться услугами члена CCP или клиента такого члена. Клиринг означает, что стороны передают заключённую между ними сделку CCP таким образом, что CCP становится контрагентом для обеих первоначальных сторон сделки. То есть CCP является покупателем для каждого продавца и продавцом для каждого покупателя. В соответствии с EMIR, для определения, превышает ли нефинансовый контрагент порог клиринга (NFC–), учитываются только те производные сделки, которые не связаны с хеджированием реальных коммерческих рисков компании. Сделки, заключённые с целью хеджирования (hedging), исключаются из расчёта клирингового порога, поскольку EMIR предусматривает исключения для операций, которые объективно уменьшают операционные риски предприятия.

Кроме того, не учитываются определённые внутригрупповые сделки, в отношении которых EMIR допускает применение так называемых групповых исключений как по возникновению клиринговой обязанности, так и по требованиям к обеспечению. Эти исключения основаны на том, что такие внутригрупповые сделки несут гораздо меньший системный риск для финансовой системы по сравнению со сделками между независимыми участниками рынка.
 

Основные меры по снижению рисков, применяемые к контрагентам вне финансового сектора (NFC–) и контрагентам финансового сектора (FC–), которые не превышают клиринговые пороги, включают:

•  Своевременное подтверждение сделок. EMIR устанавливает сроки подтверждения сделок, зависящие от типа контрагента и вида инструмента. Для сделок, заключённых на основании договора клиента с финансовыми рынками банка, своевременное подтверждение обеспечивается следующим образом: сделка считается подтверждённой, если клиент в течение 24 часов после получения подтверждения не уведомил банк о несогласии с указанными данными.
• Сверка портфелей (portfolio reconciliation). Стороны сделки обязаны договориться о процедуре сравнения данных по действующим сделкам с целью выявления разногласий. Цель — убедиться в корректности условий и оценок сделки на протяжении всего срока её действия. EMIR устанавливает периодичность такой сверки в зависимости от контрагента и количества сделок между сторонами. Порядок в SEB: банк отправляет клиенту уведомление по электронной почте о том, что в интернет-банке доступен сводный отчёт о текущих позициях по производным сделкам между банком и клиентом, а при необходимости — и сводка активов, переданных банку в обеспечение; если клиент не уведомляет банк в течение 5 рабочих дней о несогласии с данными, сверка портфеля считается выполненной. Для NFC– клиентов с менее чем 100 действующими сделками банк проводит сверку не реже одного раза в год.
• Урегулирование споров. Стороны должны согласовать порядок урегулирования разногласий. Банк устанавливает такие принципы в договоре клиента с финансовыми рынками.
• Обмен обеспечением (margining). Это один из ключевых методов снижения рисков по EMIR. Он используется для снижения кредитного риска контрагента и рыночных рисков по OTC‑деривативам, не проходящим клиринг через CCP. Это двусторонний механизм: обеспечение перемещается между сторонами в зависимости от изменения стоимости сделки и размера риск-позиции.

Если рыночная стоимость сделки изменяется в ущерб одной стороне, она обязана предоставить обеспечение второй стороне; если стоимость снова изменяется в её пользу — обеспечение возвращается или засчитывается. Для этого используется обеспечение, предоставляемое в связи с риском изменения рыночной стоимости деривативной сделки, — вариационная маржа (variation margin). Обеспечением могут выступать деньги (например, гарантийный депозит и т.п.) или ценные бумаги. Вариационная маржа покрывает риск, возникающий из ежедневного изменения или изменений в течение дня рыночной стоимости деривативного контракта. Этот риск рассчитывается по принципу текущей рыночной оценки (mark‑to‑market) и обычно вариационная маржа обменивается ежедневно или даже несколько раз в течение дня.

Вторым видом обеспечения, подлежащим обмену, является так называемая первоначальная маржа (Initial Margin), или первоначальное обеспечение. Обязанность обмениваться первоначальной маржей возникает только у крупных юридических лиц вне финансового сектора, которые превышают клиринговые пороги (NFC+), и у контрагентов финансового сектора (FC). Обязанность предоставлять первоначальную маржу возникает тогда, когда средняя совокупная номинальная сумма (AANA – Aggregate Average Notional Amount) неклирингуемых внебиржевых производных сделок обеих сторон (или групп, к которым они принадлежат) ежедневно превышает в среднем 8 миллиардов евро. Кроме того, необеспеченный риск по взаимным производным договорам между сторонами должен превышать 50 миллионов евро, чтобы у сторон возникла обязанность обмениваться первоначальной маржей. Первоначальная маржа (Initial Margin) — это обеспечение, которое предоставляется или принимается до заключения сделок или перед продолжением торговли после превышения указанных порогов. Её цель — создать постоянный защитный буфер, который покрывает потенциальные будущие потери, возникающие в результате рыночных рисков и/или при реализации риска неплатёжеспособности контрагента, а также в случае, если вариационная маржа (variation margin) не покрывает обязательств, возникающих при закрытии или замещении позиций.

Для обмена первоначальной маржей действуют определённые правила. Первоначальная маржа предоставляется на брутто‑основе, то есть она не может быть зачтена против обеспечения, предоставленного другой стороной, в отличие от вариационной маржи. Первоначальная маржа должна быть отдельно выделена от других активов получателя обеспечения и не входит в конкурсную массу в случае его несостоятельности. Для первоначальной маржи действует запрет на повторное использование (re‑use), то есть её нельзя применять для других целей — например, отчуждать, использовать повторно в качестве залога, передавать третьим лицам. По этой причине первоначальная маржа обычно хранится в другом банке или у центрального контрагента (CCP). Для расчёта размера первоначальной маржи применяются различные методы, например, табличный метод (Grid), внутренняя модель, такая как стандартная модель первоначальной маржи ISDA (SIMM).

EMIR предусматривает, что некоторые крупные и системно значимые контрагенты финансового сектора, которые превышают указанные выше пороговые значения, обязаны получить разрешение надзорного органа до ввода в эксплуатацию модели расчёта первоначальной маржи или внесения в неё существенных изменений. Описанное выше обеспечение обменивается между контрагентами или с центральным контрагентом (CCP) в форме финансового обеспечения. С ноября 2025 года в Эстонии действуют изменения в Законе о рынке ценных бумаг и Законе о вещных правах, согласно которым стороной по финансовому обеспечению может быть также обычное коммерческое предприятие. Кроме того, изменения прямо устанавливают, что при прекращении производного договора: зачёт взаимных требований и/или удовлетворение требований за счёт финансового обеспечения производится независимо от того, была ли в отношении контрагента начата или продолжается процедура несостоятельности, включая ликвидацию, исполнительное производство, санацию, банкротство. Это снижает риск неплатёжеспособности контрагента, поскольку сторона получает преимущество в удовлетворении требований, возникающих при закрытии/прекращении деривативного контракта, по сравнению с другими кредиторами контрагента.

Поскольку в дальнейшем стороной, предоставляющей или принимающей финансовое обеспечение, может быть также обычное коммерческое предприятие, их доступ к производным сделкам улучшится. Это, в свою очередь, создаёт для таких предприятий благоприятные условия для финансирования своей деятельности и снижения связанных с их деятельностью рисков.
 

При подаче отчётности по сделкам необходимо идентифицировать юридических лиц — контрагентов сделки — с помощью идентификационного кода юридического лица (LEI, Legal Entity Identifier). LEI‑код — это глобальный идентификатор юридического лица, представляющий собой 20‑значный буквенно‑цифровой код. Каждый LEI‑код является уникальным, присваивается юридическому лицу однократно и не может быть присвоен никакому другому субъекту. LEI‑код не заменяет регистрационный код, присваиваемый Эстонским коммерческим регистром.

Начиная с 1 ноября 2017 года, предоставление LEI‑кода при подаче отчётности по сделкам является обязательным, и с этой даты невозможно отправить отчёт о сделке без LEI‑кодов обеих сторон.

Если клиент не получил LEI‑код или не продлил его срок действия, банк не сможет подать отчёт о производных сделках и откажется заключать новые сделки с производными инструментами с таким клиентом.

Получение LEI‑кода является обязанностью стороны сделки. LEI‑код можно получить онлайн. Некоторые организации, выдающие LEI‑коды:

• NordLEI;
• WM-LEIPORTAL;
• Baltic LEI.

Полный список организаций, выдающих LEI‑коды, доступен на сайте www.gleif.org. Расходы, связанные с подачей заявки на получение LEI‑кода и его последующим обслуживанием, несёт клиент.

Дополнительная информация о LEI-кодах (PDF)